企业破产后承包人应否承担企业债务

　　A水泥厂与B水泥厂共同发起设立C公司。1997年1月至1998年9月间，A水泥厂承包经营C公司，约定C公司在承包经营期间的债权债务由承包人A水泥厂负责承担。1998年9月15日，C公司召开董事会，同意A水泥厂提出的终止承包合同的申请。会议纪要涉及债权债务的内容为：“A水泥厂在经营期间所欠李某债务31万元，由A水泥厂负责偿还。”A水泥厂同意支付该欠款。1998年10月，C公司出具一张证明给李某，内容为“李某：截至1998年10月我公司欠你材料货款31万元，请核实。”2000年9月，C公司被宣告破产，李某向清算组申报了债权。2001年10月破产还债程序终结，李某的债权未获清偿。故现在李某起诉A水泥厂，要求其偿还所欠货款31万元。

　　本案双方当事人争议的焦点是在C公司破产后，A水泥厂还应否承担其承包C公司期间对原告李某的债务？

　　笔者认为，李某的债权并非A水泥厂所欠，而是C公司所欠。A水泥厂对C公司的承包，无论是否风险承包，均不改变债权债务的性质，C公司的债务仍应由C公司承担。在C公司破产后，对李某的债务依法不再清偿，所以A水泥厂不承担清偿C公司债务的责任。

　　一、企业破产程序终结后，未得到清偿的债权不再清偿，这是破产法的基本原理。本案中，C公司破产时，A水泥厂承包经营期间产生的债权债务均属于清算的内容，A水泥厂如对发包人有欠款，应由清算组作为债权追回，并列入破产财产进行分配。李某亦曾向清算组申报债权，有权参与分配。现C公司破产程序已终结，其债权债务亦归于消灭，李某未获清偿的债权不再清偿。

　　二、公司承包合同是我国公司法实践和理论研究中的新课题。公司法中关于股东会、董事会和监事会的设立、权限等基本架构的规定都属于强行法，是不能由当事人自由变更的，而公司承包合同违反了公司法有关内部治理结构的法定安排。承包股东以对公司经营承担较大的风险（如本案中承担承包期间全部债权债务）为代价取得了公司经营管理权，将不可避免地架空股东会、董事会和监事会，使公司的内部治理结构瘫痪，必将导致公司的性质发生根本改变，这与公司法的理论和规定是根本抵触的，是不合法的，所以应认定公司承包合同为无效合同。对于本案，笔者认为A水泥厂与C公司之间的承包合同是无效的，所做债权债务的约定也应是无效的，否则有悖于公司法关于有限公司的理论和规定，所以对外责任仍应由C公司而不是承包人承担。

　　三、如果抛开公司承包合同问题不谈，换一个角度来看待本案，也会得到同样的结论。A水泥厂承包C公司，无论是否属于风险承包，仅是C公司企业经营管理方式的变更，不是对C公司法人资格的改变。C公司在由A水泥厂承包经营期间，作为企业法人，仍应以其所有财产对外独立承担民事责任；A水泥厂与发包人C公司之间对承包期间债权债务承担的约定，是对承包人与发包人之间权利义务关系的约定，这种约定仅对双方有约束力，但是这种约定没有改变C公司对外独立承担民事责任的法律规定，即只有内部效力而没有对外效力。况且，C公司还出具欠款证明给李某，李某亦接受，说明双方都认可该货款为C公司所欠。1998年9月15日董事会关于债权债务承担的纪要内容，仅是进一步明确承包人的责任，不是债务转移的法律文件，不能产生C公司债务直接转移给A水泥厂的法律后果。C公司破产时，本案原告李某向C公司清算组申报了债权，也说明债务没有转移。