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作为法律方面的专家顾问,律师在尽职调查前应让委托人阐述清楚尽职调查的关键点,明确在尽职调查过程中什么层次的资料和消息是重要的,明确买方所要达到的目标以及从资料和消息中发现的有关法律事项。
一、尽职调查前律师应该做的工作包括而不限于:
(一) 作为法律方面的专家和顾问的律师而言,首先要帮助企业做一个初步的可行性研究;
(二) 协助企业设计一个初步的方案;
(三) 公司并购是综合性很强的一项工作,律师需要不断以口头或者书面形式回答咨询,提供法律建议和意见;
(四) 最核心的:进场组成项目组进行尽职调查。这是最能判断律师功底的方面。
(五) 协助企业谈判。
(六) 起草文件
二、尽职调查的范围
(一)卖方或转让人对相关的资产是否有完整的权利。
(二)相关资产是否涉诉,是否有价值降低的风险,是否具有卖方赋予的价值。
(三)有没有对交易标的产生负面影响的、隐藏或者不可预见的义务:税收、环境、诉讼等因素。
税收中税率的问题优惠政策是否合法,是否原企业的税收;应付税金问题:逾期未交存在滞纳金问题;
环保问题跟某些企业息息相关,是需要关注的一个方面。
法律纠纷的存在对资产的影响是潜在的,应该尽可能的了解并作出判断。尽职调查有时甚至会延伸到被担保企业的偿还能力。
(四)资产控制关系的改变对重要协议的签定或履行有无影响;
考量目标企业的控制力影响力以及依赖程度问题。把握该企业的独立性,市场分额和契约安排。
(五)主要财产(所有权对象)
1、 房屋是否有所有权证,是否已经抵押
2、 土地使用权。判断能否出让、出租、处分。
3、 知识产权;
(六) 权债务问题
借款合同:判断债务是否到期,是否面临偿债压力;担保合同;土地租赁合同;房屋买卖合同;供销合同;社会保险问题;应收应付款;
(七) 公司治理结构和运作情况
1、 职工人数;2机构设置;3规章制度;4、治理结构和权力机构;5公司章程;6股东资格;7、股份回购;
(八) 公司董事、监事资格问题
(九) 相关交易是否需要政府批文或者第三方同意。
三、尽职调查报告或法律意见书的撰写:
序言部分:1、身份说明,委托事项、依据法律;2、声明报告或意见书的目的用途仅限于并购。
正文部分:1、充分、完整的描述构成法律意义上的事实;2、在事实基础上对法律状态进行评价;3、对法律风险作出判断;4、提出法律建议;
附件部分:对尽职调查程度或责任限制的声明
律师的尽职调查活动有助于交易合约的准备和谈判的进行。对于收购方来说,起草任何协议或作出任何保证之前完成尽职调查更加有利。
调查中发现的风险和法律事项可能影响到交易的框架,通过事先察觉风险和法律问题的存在,相关问题可以在合同书中得到妥当解决,避免在交易完成后成为争议的标的。