关于法律尽职调查的几点启示

  发布时间：2009/2/16 12:54:35 点击数：

导读:一、尽职调查发展简况尽职调查也称审慎调查（duediligence），是指在收购过程中买方对目标公司的资产、负债、经营、财务状况、法律关系以及目标企业所面临的机会和潜在的风险等进行的一系列调查。尽职调查可分为法律…

一、 尽职调查发展简况
尽职调查也称审慎调查（due diligence），是指在收购过程中买方对目标公司的资产、负债、经营、财务状况、法律关系以及目标企业所面临的机会和潜在的风险等进行的一系列调查。尽职调查可分为法律尽职调查、财务尽职调查和其它尽职调查。它产生于发达的资本主义国家，现已被全世界金融机构和资产管理公司等有关机构广泛采用。
法律尽职调查，顾名思义，就是从事尽职调查工作的法律专业人员利用自己的专业知识，尽自己的职责去调查，以确认调查对象的真实性、合法性、合规性。在西方发达国家，法律尽职调查是律师事务所等中介机构的主要业务收入来源之一，相关各方当事人都已建立起例如完善的尽职调查工作规范和工作制度，并且，尽职调查对控制商业行为风险的独特功能已被普遍认可。
在我国，改革开放后，部分外资金融机构和外资资产管理公司、外商投资企业将法律尽职调查制度率先引进中国，逐渐被国内金融机构和资产管理公司等企业所接受并采用。2004年，银监会发出通知，要求商业银行建立授信业务尽职调查制度（包括《商业银行授信工作尽职指引》等文件）。此后，国有商业银行和股份制银行都不同程度地建立和完善了尽职调查制度，而且，某些大城市的地方金融机构也建立起了较为完善的尽职调查制度。例如，在北京市，发改委就下文明确要求中小企业申请贷款必须接受律师事务所等中介机构对其进行尽职调查工作。可以说，国内金融机构尽职调查工作的完善，为控制贷款风险作出了巨大贡献。曾经有专业人士作出这样的断言：一次不良资产的成功出售，需要三个因素。第一是完整的、能正确反映资产价值的尽职调查。这不但有利于投资者出一个好价钱，也可以让卖方彻底了解所出售的资产的价值，因为通过尽职调查，卖方可以推算资产的回收率，确定资产的优劣以制定资产包的处置原则；第二是交易过程的透明、公开和公平。整个过程要有组织，按照既定的时间表进行，程序上应严格把关；第三是双方均能接受的资产买卖合同。在资产买卖合同中往往需要卖方做出适当的声明保证，一方面，声明保证增加了投资者信心，另一方面太多的声明保证会增加卖方的风险，所以要在两者之间最终达成平衡。由此可见，法律尽职调查工作在不良资产处置中起着举足轻重的作用。

二、法律尽职调查的主要内容：
通过总结本所为委托人所作的法律尽职调查业务，我们不难看出，法律尽职调查工作的内容主要包括：1、企业基本情况，包括企业发展历史及结构、法定注册登记情况、股权结构、分支机构、重大的收购及出售资产事件、经营范围等；2、企业人力资源：管理架构（内设部门及人员）、董事及高级管理人员的基本情况、酬薪及奖励安排、员工的工资及整体薪酬结构、退休退职人员的待遇；3、市场营销及客户资源：产品及服务、重要商业合同、市场结构、销售渠道、市场推广及销售策略、售后服务、客户构成、采购渠道、供应商、重大商业合同等；4、公司的不动产、重要动产及无形资产：土地权属、房产权属、车辆清单、知识产权及专有技术、资产抵押担保情况；5、企业的生产设备及使用效率、新技术的研究及开发；6、公司债权和债务：债权基本情况明细、债权有无担保及担保情况、债权期限、债权是否提起诉讼、债务基本情况明细、债务有无担保及担保情况、债务抵押、质押情况、债务期限、债务是否提起诉讼；7、公司涉诉及执行情况（包括公司可供执行的财产线索）、资产的评估价值等；8、其他：公司股东、董事及主要管理者是否有违规情况、公司有无重大违法经营情况、上级部门对公司有重大影响的事宜等。
三、 法律尽职调查工作对不良资产处置的意义和作用：
法律尽职调查工作必须运用法律专业知识，从专业的角度进行判断，必须由专业人员完成，是一项专业性非常强的工作，因此只能由具有资质的中介机构进行，这样，不但有利于减少不良资产竞买人的工作量，降低工作成本，而且对不良资产竞买后的管理、处置以及竞买人投资收益的实现也有着极其重要的意义和作用，具体体现在以下几个方面：
（一）、法律尽职调查可以确保不良资产包中所涉及的借款人相关信息的真实性。
由于目前我国信用体制的建立和完善还需要较长时间，目前还没有一个能对借款人信用进行准确查验、监督、管理和保障的信用体系，各行业信息资源网络的共享也有困难，所以，如果不良资产竞买人仅凭原贷款银行对借款人提供的资料进行经验性调查判断就难免陷入信息劣势地位。以本所律师经办的案例来看，有相当一部分借款人提供的贷款资料缺乏真实性。例如：主体资料不真实；营业执照不真实或未通过年检；单位印鉴不真实；项目及相关文件不真实；项目文件表述内容不真实等等。而律师的专业尽职调查，可以在一定程度上很好地发现这些证明文件存在的问题，并做出专业判断，避免许多虚假证明文件混淆投资人视野，并且，有时甚至可以对这些文件进行甄别后使之成为真正意义上的法律文件并为投资者提供有效信息。
（二）、法律尽职调查工作可以最大限度地对不良贷款的合法性和合规性作出判断。
法律尽职调查包括对不良贷款文件的合法性和合规性进行专业判断，例如：主体资格的合法性，重大商业合同的合法性，资产的合法性和合规性，项目的合法性和合规性，管理和经营行为的合法性和合规性，债权债务及其涉诉事件的法律分析，担保的合法性和合规性，以及本文前列的法律尽职调查主要内容中任何一项都有可能需要做出合法性和合规性判断。只有依靠法律专业人士的判断，依赖专业人士的工作经验和职业敏感，才能最大限度地对不良贷款的合法性和合规性作出判断，尽量减少投资风险。
（三）从事尽职调查的专业律师事务所的优势：
1．具有良好的社会关系，能提供最有价值的信息和资产线索。
律师事务所通过在不良资产所在地开展实地调查，广泛寻找与企业发生业务来往的单位，通过对其进行调查，综合分析被调查企业的现状和发展潜力，必要时还可以对该企业的资产状况进行调查。
2．具备专业素质，可以进行有针对性的分析。
参与尽职调查的人员一般都经过严格、系统和专项的训练，能灵活运用调查手段、借助多种调查渠道，从尽职调查的根本目的出发，全力以赴满足客户需求。
3、具有丰富的经验，可以高效率地剔除无效信息，为竞买人提供有效的价值判断信息。
参与尽职调查的人员具备丰富经验，通过实地调查，结合法律和项目文档信息以及多方收集到的其他相关信息，力求向投资者提供的信息的真实性和可靠性。
4、通过团队合作，为竞买人提供全方位的服务。
参与尽职调查的人员一般具有复合性知识，甚至在团队中还有注册评估师、注册会计师等、税务师等专业人士的共同加盟，通过各个方面的调查和研究，最终为竞买人提供全方位的服务。
5、不断提高法律服务质量，为客户提供最优性能价格比的服务。
在保证质量的前提下，以满足客户需求为目的，严格控制成本，确定双赢方针，提供法律服务合理的价格。

四、结束语
目前，我国在股票、债券、基金上市，基本建设招、投标，公司改制等方面都要求必须由律师进行法律尽职调查并出具法律意见书，同样，在不良资产处置市场中对法律尽职调查的需求也越来越大。据调查，发达国家在贷款融资领域依据律师出具的尽职调查法律意见书审查确定借款人资信的占98%以上，可见，开展法律尽职调查在金融市场已成为国际惯例。作为专业的律师事务所，如果能有机会介入法律尽职调查工作，应很好地把握机会，对此市场进行深入研究，不断开拓更为广阔的法律服务市场。