外商投资公司再投资设立的企业的性质

  发布时间：2015/6/8 15:26:00 点击数：

导读:根据《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》，再投资设立的企业的营业范围以及外资比例是划分再投资企业内外资性质的标准。　　1、根据上述法律规定，再投资设立的企业的经营范围是属于鼓励类或允许类领域的，则无办…

根据《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》，再投资设立的企业的营业范围以及外资比例是划分再投资企业内外资性质的标准。

　　1、根据上述法律规定，再投资设立的企业的经营范围是属于鼓励类或允许类领域的，则无办理审批手续，直接到工商行政部门办理登记手续，根据该法规的第八条，工商行政部门发给《企业法人营业执照》，并在企业类别栏目加注“外商投资企业投资”字样。该法规第十五条第一款亦有类同规定。因此，该企业并不具有《外商投资企业批准证书》，不属于外资企业。

　　2、根据该法规第九条、第十五条第二款，所设立的公司经营范围涉及限制类领域的，外商投资企业应按照规定的程序向省级审批机关办理审批手续，然后再到工商局办理变更登记手续。其中，根据该法规第十八条的规定，被投资公司(笔者认为也应当包括再投资设立的公司)注册资本中外资比例不低于百分之二十五的，审批机关向申请人下发批准文件，颁发《外商投资企业批准证书》，并加注“外商投资企业投资”字样。因此，若外资比例达不到25%的，则为内资企业;若外资比例达到25%的，则该企业具有《外商投资企业批准证书》，属于外资企业。

3、结论：再投资设立的企业的经营范围是属于鼓励类或允许类领域的，则该企业为内资公司;再投资设立的企业的经营范围涉及限制类领域的，若外资比例达不到25%的，则为内资企业;若外资比例达到25%的，则为外资企业。

另外，外商投资性公司的再投资，再投资企业也属于外资企业。

    4、外商投资企业的投资者利用税后利润再投资，则再投资设立的企业为外商投资企业，投资者可以享受退税的优惠政策。再投资的企业符合法律规定的，也可以享受外商投资企业的优惠政策。

如果是外国投资者利用从所投资的企业所分得的税后利润再投资，涉及到退税，则可能需要提供外汇性质的认定;而外商投资企业再投资，是用分配红利之前的税后利润再投资的，为人民币出资，对此出资不必作所谓的“外汇核准”的认定。

5、在下认为，可能存在理论与实务上的不同理解。理论上似乎只有有境外股东（出资人）的企业才称之为外商投资企业，否则就是内资企业。但在实务中，有享受外商投资企业优惠待遇之说、有按外商投资企业管理之说、有颁发批准证书之说、有批准证书加注之说、有营业执照加注之说等等，不一而足。是内资还是外资？可能界限不是很分明。正如马建荣律师所举，内资可以自由投资商业，而外商投资企业再投资商业仍需经过审批；如果举极端一些的例子，某些领域禁止外商投资，外商投资企业再投资该领域一样被禁止。

如此说来，简单地讨论内资外资还有很大的意义吗？当然做文章除外。

6、提问：我正好也在办理外商投资企业再投资的公司。我是湖北武汉的，我们公司（简称A）是一个外商独资企业，利用税后利润再投资一个企业（简称B），投资主体是A，B企业是A企业独资设立的。B公司已经取得了被投资地商务局的外资企业批准证书和工商局颁发的营业执照。但在办理A公司利用税后利润再投资外汇核准方面碰到困难，因为涉及到验资的问题，必须要A公司所在地湖北省外汇管理局认定A公司的税后利润是属于外汇性质的，需要外管局的核准件之类的文件。但是外管局认为只有外商利用税后利润再投资才需要办理，外商投资企业再投资不能办理，也就是说只有A企业的股东作为B公司的投资主体才能办理税后利润再投资相关的外汇手续，而A公司作为投资主体是不行的。不知道外管局的说法对不对？ 

解答：回答楼上问题。若外商投资企业的投资者利用税后利润再投资，则再投资设立的企业为外商投资企业，投资者可以享受退税的优惠政策。再投资的企业符合法律规定的，也可以享受外商投资企业的优惠政策。至于提问中提到的“因为涉及到验资的问题，必须要A公司所在地湖北省外汇管理局认定A公司的税后利润是属于外汇性质的，需要外管局的核准件之类的文件。”对此，我不清楚是哪个机构提出这个要求？为何提出这个要求？我认为，如果是外国投资者利用从所投资的企业所分得的税后利润再投资，涉及到退税，则可能需要提供外汇性质的认定；而外商投资企业再投资，是用分配红利之前的税后利润再投资的，为人民币出资，对此出资不必作所谓的“外汇核准”的认定。因此，外汇管理局的回答是正确的。至于为何出现上述问题，是不是贵公司在投资设立子公司的时候的注册资本用外币表示？目前是会计师事务所验资的时候据此提出了上述要求？若此，则由该子公司在国内开立外汇账户，然后外商投资企业（可以委托他人）从境外汇一笔外汇进该账户完成验资手续即可。

其实这个问题就凸现了政府部门对于认定“外商再投资企业性质”问题的混乱。其实在这个案例中，投资方属于中国法人（外资企业），货币为人民币，本来就应该作为纯粹的内资企业处理，偏偏他们认定为“外资”，并且取得了批准证书和营业执照，以至于导致这样的问题产生。

解答：确实如此，其实可以定性为内资，但是鉴于投资领域等限制，可以参照外资管理即可。优惠待遇取消已是必然的事。